3月15日，全國人大表決通過了《外商投資法》，這部法律自2020年1月1日起施行?！锻馍掏顿Y法》將進(jìn)一步放寬市場準(zhǔn)入，促進(jìn)外國投資者的長期經(jīng)營，也展示了中國在國際舞臺上參與競爭的充分信心。
《外商投資法》對于外國投資者將加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)等方面的法律保護(hù)，推動中國的營商環(huán)境，吸引更多跨國企業(yè)來中國投資，尤其是針對擁有高精尖技術(shù)的外國企業(yè)，這部法律的頒布將打消過去長期以來，高科技公司投資中國的疑慮。
對于中國超過33萬家合資企業(yè)來說，《外商投資法》的意義重大，這意味著合資雙方將根據(jù)新的法律將合作條款重新進(jìn)行修改，寬限期為5年。
打消外商疑慮
外商在中國投資最關(guān)切的問題包括審批制度、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)以及技術(shù)轉(zhuǎn)讓等問題?！锻馍掏顿Y法》在這些方面都做出了明確的規(guī)定。
關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，《外商投資法》規(guī)定，國家保護(hù)外國投資者和外商投資企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)，對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為，嚴(yán)格依法追究法律責(zé)任；鼓勵(lì)基于自愿原則和商業(yè)規(guī)則開展技術(shù)合作；行政機(jī)關(guān)及其工作人員不得利用行政手段強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓技術(shù)。
改革開放的一大成功經(jīng)驗(yàn)就是引進(jìn)外資，一方面是吸收國外資金，同時(shí)也要引進(jìn)先進(jìn)的國外技術(shù)。但隨著中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展強(qiáng)大，中國自主研發(fā)了很多先進(jìn)技術(shù)，甚至有一部分先進(jìn)技術(shù)還領(lǐng)先于發(fā)達(dá)國家，這影響了一部分國家進(jìn)一步將先進(jìn)技術(shù)帶來跟中國合作的意愿。
在新的經(jīng)濟(jì)形勢下，《外商投資法》對于技術(shù)轉(zhuǎn)移和知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面及時(shí)做出調(diào)整，強(qiáng)調(diào)中國希望引入先進(jìn)技術(shù)，并不代表中國強(qiáng)迫要求轉(zhuǎn)讓技術(shù)，這有利于中國在未來吸引更加高精尖的技術(shù)。
方達(dá)律師事務(wù)所合伙人方健對第一財(cái)經(jīng)記者表示：“這部法律對外國高科技企業(yè)在中國的投資將產(chǎn)生重大的影響。首先，禁止強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓技術(shù)就是一大進(jìn)步。過去法律當(dāng)中一些技術(shù)轉(zhuǎn)讓的條款，尤其是涉及技術(shù)許可的條款規(guī)定，如果有新的技術(shù)開發(fā)產(chǎn)品，知識產(chǎn)權(quán)要?dú)w合資企業(yè)或者中方所有，這就會把很多技術(shù)擋在外面，外商要么就索性不投資了，要么就不把技術(shù)直接許可到國內(nèi)。在西方國家對技術(shù)把控更嚴(yán)格的情況下，我們的法律對技術(shù)準(zhǔn)入做出明顯的放寬，更有利于吸引高精尖的技術(shù)?！?/span>
此外，《外商投資法》還實(shí)行準(zhǔn)入前國民待遇和負(fù)面清單管理制度。準(zhǔn)入前國民待遇是指在投資準(zhǔn)入階段給予外國投資者及其投資不低于本國投資者及其投資的待遇。
對此，方健對第一財(cái)經(jīng)記者表示：“國民待遇的問題也是外企熱切關(guān)注的。以國家采購為例，過去在金融、商業(yè)等國家戰(zhàn)略型的領(lǐng)域，很多國內(nèi)企業(yè)在監(jiān)管法規(guī)不明確的情況下，更傾向于采購國內(nèi)的技術(shù)，而把獨(dú)資和合資企業(yè)的技術(shù)排除在外，一些企業(yè)出于對國家監(jiān)管的擔(dān)憂，在招投標(biāo)文件里就對外資進(jìn)行限制。有了《外商投資法》之后，未來這種差別對待的情況將會有所好轉(zhuǎn)，當(dāng)然在執(zhí)行過程當(dāng)中可能還有偏差。”
在涉及市場準(zhǔn)入方面的規(guī)定時(shí)，由于過去的《合資企業(yè)法》對中外雙方的權(quán)利規(guī)定并不明確，這也產(chǎn)生了當(dāng)合資企業(yè)進(jìn)行回購等操作時(shí)容易引起法律糾紛的情況?！锻馍掏顿Y法》對市場準(zhǔn)入進(jìn)行清晰的規(guī)定后，未來也將減少合資公司的糾紛。
一部“原則性”的法律
2015年，商務(wù)部就曾起草過一份《外國投資法》，近兩萬字的文本已經(jīng)非常完善，但最新通過的這部《外商投資法》更為精簡，僅有3000字，是一部“原則性”的法律，僅對原則性和一般性的問題做出規(guī)定，具體的細(xì)則將由其他相關(guān)法律進(jìn)行調(diào)整。
值得關(guān)注的是，對于外界高度關(guān)注，而且將影響到阿里巴巴、騰訊等科技公司究竟是內(nèi)資公司還是外資公司的問題時(shí)，這部最新的《外商投資法》仍然沒有給出明確的答案。
《外商投資法》規(guī)定適用的主體是直接或間接在中國境內(nèi)進(jìn)行投資活動的外國自然人、外國企業(yè)或者外國其他組織?！皩τ谑裁词恰g接’在中國境內(nèi)進(jìn)行投資的說法，可以有很多不一樣的理解，比如阿里巴巴從境外投到境內(nèi)算不算外資，這些問題在最新的《外商投資法》當(dāng)中都被原則化了，還需要等待進(jìn)一步細(xì)則的出臺。”方健對第一財(cái)經(jīng)記者表示。
過去，境外投資者在電信、媒體和科技等領(lǐng)域有投資限制，而這些領(lǐng)域企業(yè)的發(fā)展也需要國外的資本、技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)。在這樣的情況下，大量的科技公司采取了VIE的架構(gòu)。而政府考慮到這種架構(gòu)對高速發(fā)展的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)確實(shí)有幫助，一直既未對此肯定，也不列入違法，因此VIE處于監(jiān)管的灰色地帶。
方健認(rèn)為，中國對外商整個(gè)監(jiān)管體制的改變，也會使得未來的并購交易更容易發(fā)生。“審批制度會慢慢削減，國民待遇也會逐漸實(shí)現(xiàn)，行政性的條款會減少?！?/span>
《外商投資法》規(guī)定外商投資企業(yè)的組織形式、組織機(jī)構(gòu)及其活動準(zhǔn)則，適用《公司法》、《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定。此外,《外商投資法》施行前按照“外資三法”設(shè)立的外商投資企業(yè)，在施行后五年內(nèi)可以繼續(xù)保留企業(yè)組織形式等。
“五年內(nèi)的合資企業(yè)都要改成《公司法》的結(jié)構(gòu)，按股權(quán)比例來分紅，這意味著優(yōu)先股等的安排，都要按照《公司法》。”方健表示。
對于合資企業(yè)而言，未來很大一部分工作將是修改合資協(xié)議中的條款。合資企業(yè)大多集中在傳統(tǒng)的能源、交通、汽車、金融等領(lǐng)。不過包括長城、北汽等車企都已經(jīng)表示，他們暫時(shí)沒有看到新法律所產(chǎn)生的巨大的影響。
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